近年來，企業(yè)對(duì)人才越來越重視，企業(yè)之間的競爭歸結(jié)到底還是人才的競爭。上海一中院近期公布了競業(yè)限制糾紛案件審判白皮書，五個(gè)案例基本攬括了競業(yè)限制制度的內(nèi)容。一般人都會(huì)認(rèn)為競業(yè)限制是離職后的事情，其實(shí)不盡然，用人單位與勞動(dòng)者也可以約定在職期間的競業(yè)限制。

2011年2月26日，DB涂料公司與銷售員A分續(xù)簽了無固定期限的勞動(dòng)合同書，勞動(dòng)合同第二十二條約定：“對(duì)于從事甲方（公司）特殊崗位的人員，乙方（員工）保證在甲方工作期間，及與甲方解除或者終止勞動(dòng)合同后規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不得到……，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)，也不得以任何方式向第三者泄露甲方的商業(yè)秘密……”。2012年3月5日，DB涂料公司與銷售員A簽訂了保密與競業(yè)限制協(xié)議，就A聘用期間及離職后2年內(nèi)保守公司有關(guān)商業(yè)秘密、專有和保密信息以及競業(yè)禁止、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、違約責(zé)任等進(jìn)行了約定,并就違約金作了詳細(xì)約定。2014年7月，A作為股東之一，與他人共同投資成立了與DB涂料公司生產(chǎn)同樣產(chǎn)品的公司，2014年12月，A將其在該公司的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。2014年12月20日，A離職。DB涂料公司申請(qǐng)仲裁要求A支付因其違反勞動(dòng)合同、保密與競業(yè)限制協(xié)議約定而導(dǎo)致的損害賠償金。

就本案而言，實(shí)務(wù)中其實(shí)是存在兩種意見：第一種，《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定競業(yè)限制應(yīng)僅特指勞動(dòng)者離職后的競業(yè)限制義務(wù)，而不包括勞動(dòng)者在職期間。且公司法等對(duì)于董事、經(jīng)理等公司高級(jí)管理人員在職期間的競業(yè)限制義務(wù)已有明確的約定；第二種，《勞動(dòng)合同法》第二十三條對(duì)于用人單位與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制并未限定在勞動(dòng)者離職后，法無禁止即自由，理應(yīng)包括勞動(dòng)者在職期間的競業(yè)限制義務(wù)。

筆者更傾向于上述第二種意見。其一，也就是上述第二種意見所述，并未限制在離職后，應(yīng)尊重其意思自治；其二，勞動(dòng)者負(fù)有對(duì)用人單位的忠實(shí)義務(wù)，競業(yè)限制制度的立法目的是在于保護(hù)用人單位的技術(shù)秘密和商業(yè)秘密，既然已經(jīng)明確競業(yè)限制制度可以適用于離職后，那么在職期間的勞動(dòng)者更加容易接觸單位的技術(shù)秘密和商業(yè)秘密，若其從事競爭業(yè)務(wù)，其行為會(huì)比在離職后更惡劣，舉輕以明重，勞動(dòng)者在職期間更應(yīng)當(dāng)承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)及違約責(zé)任。

上述案件法院也是認(rèn)同第二種意見，法院認(rèn)為：對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，DB涂料公司與A在保密與競業(yè)限制協(xié)議以及勞動(dòng)合同書中，明確約定了A在職期間的保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，A于在職期間，和他人共同投資設(shè)立了生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品與DB涂料公司生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品屬于同類產(chǎn)品的公司，A的該行為明顯違反了保密與競業(yè)限制協(xié)議及勞動(dòng)合同書的約定，構(gòu)成違約，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)DB涂料公司要求A支付違約金的訴請(qǐng)，予以支持，訴請(qǐng)的違約金數(shù)額符合雙方簽訂的保密與競業(yè)限制協(xié)議約定，予以確認(rèn)。

企業(yè)在遇到此類情況時(shí)，可以與勞動(dòng)者約定在職期間的競業(yè)限制義務(wù)及違約金，同時(shí)可明確勞動(dòng)者應(yīng)承擔(dān)違約金的客觀情形。關(guān)于違約金數(shù)額雖無相關(guān)法律明確，但約定也要客觀、合理。（安徽昊華律師事務(wù)所  陳曦 ）